《链改前沿》第2期全集：链改相关法律风险分析

我链说

发现区块链价值，洞悉趋势

嘉宾：肖洒律师

主持人：张斌（三木）iChain创始人&CEO

▍第二期主要议题：

一、94档解读

2.交易所及场外交易平台监管

3、以境外基金会名义发行货币和募集资金的法律风险

4.币值管理及操纵币价的法律风险

五、连锁改革的法律边界

6. Token在系统中流通的法律风险

七、虚拟货币与法币交易的风险

8. Token价格波动风险

9、区块链、网贷、虚拟货币抵押贷款是否存在法律风险？数字资产纠纷

十、区块链与资产证券化业务相结合的法律边界

11. 智能合约的有效性和法律风险

12.智能合约无法执行的问题

13、未来货币发行合法化的可能性

14. 货币发行上市项目还有很多，是否会有相关部门处理？

链改相关法律风险分析

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对话嘉宾简介

肖萨：合伙人律师，中国银行法学研究会理事，中国社会科学院产业金融研究基地特约研究员，中国人民大学亚太法学研究所专家委员会专家，金融科技与金融学会首届委员共享金融百人论坛，工信部信息中心《2018中国区块链产业白皮书》编写委员会委员，五道口金融学院未央网最佳专栏作家，巴比特、财新专栏作家，证券时报、新浪财经、凤凰财经。

附正文部分：

▍题目：解读“94号文件”

肖洒：其实“94文件”对我们行业的影响还是比较大的。 我们过去非常希望在中国找到一个监管机构来给发行硬币或代币的行为一个合法的身份。 这是我们最初的想法。 . 但9月4日文件出来后，其实是告诉大家，ICO或变相ICO、变相发行货币是一种非法的公开融资行为。 在此之前，你可以说我不知道​​这种事情是违法的，我做了，法律可能会原谅你； 但在9月4日文件出来之后，就宣布这种行为在中国已经是违法的，如果你还这样做，那就是明知故犯。

▍题目：交易所和场外交易平台的监管

肖洒：从2017年10月1日起，我国《民法通则》正式实施。 它允许中国大陆居民持有虚拟财产。 例如，比特币是一种特定的虚拟商品，也是一个大概念中的小概念。 所以，我们允许你持有比特币，或者我们不反对你持有类似的东西。 但是应该交换什么呢？ 实际上，个人之间的交流是允许的。 比如你有3个比特币，我有20个XX币，你用你的0.5个比特币换10个xx币，问我愿不愿意，如果我不关心市场价格，我觉得你是个好人，和你交换是可以的，法律也允许。 但是，如果你什么都不做，只是以此为业，一辞职就天天和别人兑换货币，这种行为可能构成非法经营罪，具有法律效力。风险。

▍题目：以境外基金会名义发币募集的法律风险

肖洒：就是说他们使用的主体是一个非公司的形式，比如项目、社区或者基金会。 事实上，这确实是一个问题。 是为了逃避一些责任，但这种做法是比较无知的。 为什么？ 因为如果找不到实体机构的话，其实每个人都要承担责任，比较麻烦。 这就是世界为什么要创造公司，中国为什么要引入公司的制度和概念。 我只是希望如果一瓶水有问题，那就是这瓶水的问题。 如果我们所有人都把所有的财富都放在这里，那是连带责任的事情，每个人都可能要承担责任，风险很大。 因此，我不太看好设计多层结构以逃避法律责任。 法律后果是每个人都会被追上。

比如我们去新加坡建基金会，在当地是合法的。 但是，外国实体在中国从事违法活动，仍然受到中国法律的监管。 并不是说你是外国人，在中国犯了罪就不管你了。 这是不可能的。 比如外国人在中国搞诈骗，中国法律会惩罚他吗？ 第一反应是不让你出境，第二反应是要把你绳之以法。 有人可能会问，在这种情况下是否会采取外交手段？ 你以为你是外交官，你被驱逐出境了。 当然国内玩比特币属于犯法吗，你被抓到看守所了，你应该被判刑。 所以，并不是在国外搞个基金会或者开户就能解决问题。 这是法律无知的想法。

▍货币价值管理与操纵货币价格的法律风险

肖飒：其实这个地方还是有问题的。 我曾经打过一个比方。 货币管理就像女人的妆容。 稍微美化一下，会让大家感觉更舒服。 所谓市值管理或者币值管理，比如说我肯定有好消息，我选择发布的时候，这可能是一个选择的问题，但是我的东西是真实的，他们看起来是这样的，然后稍微美化一下，那还是可以的。 如果我不是这个样子，我戴了口罩，或者我整容成了电影明星，那就有问题了。 凤姐化妆还好，但如果凤姐整容成了影星，那她就不是凤姐了。 也许合法，但对陌生人来说更令人困惑。 所以管理币值不是不可以，但是不能做的太多，把本来是假的东西变成真的东西，把小东西变成大东西，你的目的就是影响别人的决策. 如果真的是因为你的行为影响了别人的决策，那可能就出大事了。

尤其是动用大资金、大杠杆、与交易所勾结，我们认为是非常有问题的。 这在道德上是我们不以为耻的事情，从法律上来说也是非常严重的行为。 在我们之前处理的大宗商品交易市场的案例中已经出现过，比如在网上炒贵金属。 你是庄家，我是小三，我给你200倍或者2000倍杠杆，给我5倍杠杆。 你已经是大基金了，你加200、2000倍杠杆，我拿你玩什么？ 这就是我国刑法第266条规定的诈骗罪。 刑罚很重，可能会被判无期徒刑，所以在这里一定要非常小心。

▍题目：连锁改革的法律边界

肖洒：我个人不反对链改。 它实际上重构了我们一些旧东西的价值。 我们可以看到它的内部情况，还是比较透明的，还有不可篡改的优点。 . 但链改后是否做币改，是一个值得讨论的问题。 做Toke本身作用不大，但是如果把这些所谓的Token拿去交易所炒作，然后引起一些恐慌事件，造成一些普通人的财产权流失，那性质就变了。 从原来的商业行为，可能变成维稳或者其他更严重的行为。 所以，我们不反对大家做链改。 我们反对的是你把风险转移给公众。 向公众转移本身就是法律风险的来源。 法律之所以称为法律，是因为它保护了大多数人的利益。 如果受害的人多，把钱放进去，法律肯定会管，所以不要去挑战底线。

▍题目：代币在系统中流通的法律风险

肖洒：Token如果在系统内部运行的话，可以看成是类似于Q币的东西。 我们只是为某个闭环生态提供一种辅助或流通的方法，但是一旦出来，或者你无法控制，卖币的时候会比较麻烦。 这时候就需要给交易所或者炒币大户发律师函，警告他们我们不允许这样做，这样做是违法的。 但它可能收效甚微，曝光仍然存在。

▍题目：虚拟货币与法币交易的风险

肖洒：要看是什么虚拟货币。 例如，比特币在日本可以作为支付手段，在其他国家可以作为财产。 在我国，它被视为一个物品，不同国家的法律定性不同。 对于比特币，如果用法币购买，各国还是有一定的容忍度的。 比如我们去日本的超市等地方，是允许用比特币支付的，有比特币的ATM机。 人们对比特币仍有共识。 但是如果你只是发一枚硬币，可能没有人会认出来。 如果你找一个做传销的朋友帮忙卖到二三线城市，通过开发下一级的佣金，人家不关心这些币是锚定什么的，也不关心背后有什么项目。 事实上，这种销售模式本身就有组织领导传销的嫌疑。 如果你有三层结构，并以销售佣金的形式支付，你就会涉及上述罪行。 因此，目前的虚拟货币销售系统本身就存在问题。

▍题目：Token价格波动的风险

肖洒：价格波动要看它怎么波动。 如果今年一枚币的价格是20元，明年升级到25元，我觉得这样的波动是合理的。 但它不允许像期货那样波动。 如果市场一天变化几次，那它就不是货币，而是金融衍生品。 这只能由获得许可的人来完成。 一个没有执照的普通人创造一个金融衍生品，让市场一天波动几次，这是不可接受的。 也就是说，货币本身不能成为金融衍生品，货币不是用来玩的，是用来用的。

▍题目：区块链与网贷、虚拟货币抵押贷款是否存在法律风险？数字资产纠纷

肖洒：币圈有一波网贷朋友来搞事情。 我不评论他们的迁移。 我认为每个人都有权利找到自己的新领域。 但是，如果你在币圈创新，采用以前的Peer-to-Peer方式，可以抵押，可以为你发行各种币，我个人认为这就是毒树之果。 ICO和货币本身都是非法的，前提是非法的。 以后再造这样的花不犯法吗？ 就像一棵有毒的树，当它结出果实时，那个果实仍然是有毒的。 这仍然在同一条线上。 这种行为将具有重大的法律风险。 由于之前的操作都是非法操作，你基于它的某个行为可能仍然构成非法操作，甚至比它更重一点。

▍题目：区块链与资产证券化业务结合的法律边界

肖洒：大家一说链改、币改，我的第一反应就是和ABS很像。 比如我们现在有一瓶水，然后我把它包装成什么样的状态，然后我就可以找一个比较好的价格，很多人可能会根据他的喜好给我一个价格，那么这瓶水就可以以前是两块钱，现在可能是二十块钱。 但是ABS的一个重要的法律依据是国家说你可以在合法的交易所做，交易所有自己的保荐人、中介机构、会计师事务所、律师事务所。 是的，这是国家认可的行为。 那你说我现在也做这个东西，你做完了怎么办国内玩比特币属于犯法吗，国家不承认。

我有一个客户也问过我，他是一个金融学教授，他说，为什么我们有些人在股票市场上做一些操纵市场的事情，是不是操纵市场罪？ 我为什么要在贵金属交易公司操纵市场？ 我是骗子和非法企业？ 我说，因为你没有驾照，驾照很重要。 是国家允许你这样做。 这是核心。 再说说P2P。 它和银行的区别在于你没有牌照，这是一种尴尬的法律地位。 我们对此深表同情。

▍题目：智能合约的效力与法律风险

肖洒：其实最先提出智能合约的人也是律师。 记得我在2013年写了第一篇比特币的文章，后来有清华大学的朋友来找我聊天，大家也说如果有智能合约，你的律师就没用了。 然后我想，为什么？ 我当时很害怕，说为什么我们的律师没有用？

他们说，你在做什么？ 智能合约都是自动的。 只要我们触发了条件，它就会自己执行。 那么，不仅官司不用了，连死刑都没有了。 如果你欠我钱，你可以直接从你的钱包里执行比特币。 大部头书。 我当时很害怕，这真的会发生吗？ 它是什么样的？

后来我发现它能代替的东西可能是有限的，我们的律师还是很有价值的，尤其是在诉讼方面。 但是有些地方可能确实会被这样的东西代替。 例如，将来可能不必像现在这样对某些司法管辖区达成一致。 到时候大家可能有共识在社区达成协议，直接就是钱包。 到钱包，而不是网站到网站，这可能会大大提高效率。

但是，当一个事情发生的时候，比如这个水，我倒一点，哇，倒出来了，这个行为本身，怎么让它上链呢？

然后我说我现在在做一个区块链保险，保证合同的履行，或者航空事故。 我可能无法从区块链技术本身直接反映空难是否发生，但是可以说，发生这种情况后，人为输入内容，或者使用黑框自动上传。

所以，我们要特别注意一点，就是现实社会如果发生什么事情，跟你的区块链不可篡改是不一样的。 它不能被篡改。 一个假的东西上传后，还是不可篡改的，但是这个假的东西不是真的。 比如没有空难这回事，如果我输了空难的case，自动结算，大家赔钱，但是大家都会活着回来。 不对，虽然可以执行，可以退回，但是证据永远都在那里，这件事情永远要做一次。

所以，这并不意味着实际发生的一切在链上都是已知的。 区块链需要一些公共设施，我们每个人都需要在现实生活中使用区块链。 比如我们的笔记本电脑，我们的摄像机，甚至你的眼镜，你穿的衣服都可能和它有关。 这时候，它真的，当衣服破了，它会主动有这样的区块链反映。 否则，如果人为地输了，那么就会产生很多错误甚至偏颇的想法。 但是进去之后，它不会改变，它不是人，它不会判断，只是按照机器的方式运行，如果最后发现有错误，就会人工修正。

▍题目：智能合约无法执行的问题

肖飒：这个问题其实就是回答了上一个问题。 并不是所有的智能合约都能解决问题。 它必须绑定到现实世界。 如果你刚才说你的例子，如果你的房子已经链改了，区块链化了，那么在这种情况下，我可以自动对你的财产进行分权。 比如你的房子值一百万元，你只欠我两万元。 我不能执行你所有的房子，但我得到了你房子的一份权利，我可以转让那份权利，然后换钱。 但这需要房管所的审批，所以这其实是个大工程，需要车管所、房管所等各个部门的审批。

全社会都需要对区块链有深刻的认识，就像我们的电脑一样。 一开始，谁用电脑，大家就互相写字聊天。 现在，我们都生活在互联网上，未来可能生活在区块链上。 到时候，这个问题就迎刃而解了。

但是，现在不是那个时候。 你刚才说的这种情况，还是得上法庭，不然活人去告活人。 可能是说我们当时达成共识，同意去哪个仲裁委员会，去哪个法院，那我们就去那个法院起诉。 然后去公证处存证。 你我之间发生争执，有多少人见证过，然后，哪台电脑有这个程序，我们弄下来，再去打官司，只能老套路了。

▍题目：未来货币发行合法化的可能性

肖洒：我们要看长期和短期。 9月4号公布以后，最近三五年，我个人觉得风险是比较大的，因为外部环境是有的，我们国内实体经济的压力，下行的压力也很大。 在这种情况下，上层可能更关注实体经济的发展。 如果人人都可以发币，那还需要交易所，需要股市。 如果人人都能发行等量的证券，我们的未来将直接透支，造成社会管理秩序的混乱。 所以短期内，我个人认为是不应该的。

因为我们国家的法律是成文法制度，非常严肃，不会一蹴而就。 我们的法律是一致的。 如果你不同意，你就有理由不同意。 而且，我认为9月4日的公告是非常正确的。 就是因为它，一些做区块链发币的人被赶出了国门，或者让他们知道了他们的恐惧。 如果当时没有发这么一个文件，估计全世界都有西瓜币、苹果币、梨币，受害的人会更多？

你可能会说很多人享受着好处，但是我们要看看韭菜，我们要维护韭菜（九）州的和平。 不能说某些区块链项目的发展就不可能扰乱整个社会的经济和秩序。 所以，在短期内，我不这么认为。

从长远来看，如果区块链技术本身成为一种底层技术，就像互联网一样，在这种情况下，我们的东西就会被区块链化。 这个时候，在未来，代币可能会成为一种有用的方式，进而改变大家的价值观和结构。 如果是这样，未来并非不可能，但近期可能性不大。

▍话题：还有很多货币发行上市项目，会有相关部门去处理吗？

肖洒：大家也在问我，中国币圈的监管者是谁。 事实上，我们觉得这个问题很难回答。 因为，9月4日的文件已经说得很清楚了，这是违法行为。 既然是违法行为，怎么会有监管机构来促进健康发展呢？ 这不是一回事。 我们要认识到，既然是违法行为，只能有一些相应的打击部门，比如说地方金融办，如果你有非法吸收公众存款或者集资诈骗的可能，我们会考虑的。 另外，交易所的用户，或者持币者，持有的币种价格下跌后，会觉得自己被骗了，可以向公安机关报案。 因此，地方金融办和公安机关将是最终保障老百姓权益的机关。

如果把币和链放在一起，再说说技术本身，它的监管机构是什么？ 我们可能看到工信部有相应的白皮书，我们也参与了法律部分的编写。 它不是硬币的某种标准，而是区块链技术本身的标准。 比如我们在区块链上也做了一些官司。 它有一个国际专利诉讼。 如果有我们的某个专利，那我们可能会说我们的专利在中国和新加坡已经存在了，你侵犯我。 现在有一些，但是在技术层面上，可能是工信部关注，也可能是知识产权局关注，是不同的概念。

那么你说说货币本身，这无疑是一种违法行为。 我们所说的货币是指ICO中的Coin类型。 换句话说，它不叫Coin，而是Token。 我现在称之为代币经济。 到时候就要注意质的变化在哪里。 质的变化在于是否上交易所。 一旦在交易所上市，它就面向公众。 您直接或间接地从公众那里筹集资金。

那么可能有人会说，我怎么知道那些人要上交易所呢？ 我只是不想上交易所，而你还在交易所。 这个时候要注意一点。 我国重视。 虽然你不是故意的，但是看到有人上交易所你就暗自高兴，这其实是一种放任自流的行为。 没有违背你的意愿。 这种行为属于间接故意，同样受到中国法律的处罚。

因此，要想证明自己无所事事，就必须充分证明自己不仅没有直接故意，也没有间接故意。 如果你说你持有大量的币，你涨了我就高兴了。 你这里涨10%，我的资产也会涨10%。 这时候，法律可能会认为你其实是一种放任自流的心态。 你的做法还是会和外面那些人的行为形成正相关，比较麻烦。

连锁改革前沿的历史回顾

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